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“医疗损害”的概念、法律责任与防范
浙江宣盛律师事务所（324000）余成善
柯城太真路1号四楼
关键词：医疗损害、法律责任、防范
内容提要：《侵权责任法》实施后，笔者提议“医疗损害”的概念，并论述执业医师在诊疗活动中的法律责任及其防范措施。
“医疗损害”这一概念，依据具有权威的《布莱克法律辞典》的解释是指“专业人士的不法行为或技能不合理欠缺。”（注1）
又根据“医疗损害”百度百科解释：医疗损害指因医疗机构及其医务人员的故意或过失（即医疗过错），而对就医患者造成身体上或精神上的损害结果。
鉴于以上的“医疗损害”的词解释，在执业医师的诊疗活动中，应除外医疗必需的损害，即为达到医疗服务的目的而必需实施或必然会对人体器管、组织造成的损害（又称侵袭性医疗行为如手术）；根据一般的法理解释，也应除外在“医疗损害”中，医疗机构及其医务人员的故意行为所致患者的损害结果（属于故意伤害论）。
为避免“专业人士的不法行为或技能不合理欠缺”的发生，对照我国现行的《执业医师法》第22条第1款的规定，医师在执业活动中，要遵守法律、法规，遵守技术操作规范。在国务院颁布的《医疗事故处理条例》第2条也明确规定，医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。
在《侵权责任法》第54条规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”由此看来，患者在执业医师的诊疗活动中造成的医疗损害，是实行过错责任原则，应承担赔偿的法律责任。
在医疗实践中，如何确定“医疗损害”是否医疗服务所必需，或者技能不合理欠缺，往往会产生争议。有医学专家、学者提出了“可允许的范围内”实施原则。（注2）
下面摘录“可允许的范围内”判断的标准，供医疗机构、执业医师在诊疗活动中予以重视：
一、主观上实施侵袭性医疗行为的主体有无履行注意义务。即以足够的谨慎和勤勉高度注意、保护患者的生命健康权之利益；有无确定患者的疾病与健康状况是否属于这种侵袭性医疗行为的适应症；有无给予患者方充分的说明及采用相应的预防危险结果发生的防范措施。
二、客观上实施侵袭性医疗行为的主体在实施前，有无认真地全面检查患者身体状况、确定具体的实施方案和防范危险结果出现的措施，验证实验仪器、设备与药物的性状。
实施时是否严格按照医学规章制度和治疗操作常规进行，实施手术过程中发现与实施前诊断不相符合的医学问题时，在无生命危机的情况下有无及时与患者家属沟通、说明，获得家属许可实施新的变更的伤害侵袭性医学行为。在生命危急时，应当即时（争分夺秒）抢救，事后告知。
三、医学上实施侵害与侵袭性医疗行为的方法和手段是否具有属于成熟、稳定、不具有危险性，并通常得到医学界认可的特点。
对于实验研究性、具有伤害与侵袭性的医疗行为，医学上是严格给予控制的。必须在经过动物实验基础上取得良好效果，并获得专门机构与部门的认可，才能实施临床行为。且在实施前，必须向患者以书面形式忠实、全面地告知与说明，并获得患者的理解、签名同意。
参照“医疗损害”的概念，客观上认为不存在“专业人士的不法行为或技能不合理欠缺”，而“造成医疗损害原因较为复杂，不少情况下由医务人员承担证明责任也有困难”（注3），如在诊疗活动中，由于患者病情异常或者自身特异性体质导致患者出现难以预料和防范的不良后果的情况（通常称“医疗意外”）。此时可能涉及到“医疗损害责任”的司法鉴定，需要聘请有关医学专家予以评判，去做出科学的结论。
生、老、病、死是人的一生中不可缺或抗拒的规律，医学也是一门科学，有许多生命禁区，医学专家尚不能攻克。在执业医师的诊疗活动中，医方是掌握医疗信息的主动权，患方通常比较缺乏医学专业知识，在选择的某种医疗措施进行信息交流时，要共同做出决策。医患双方在“医疗损害”的防范上，在对付疾病的治疗目的上是一致的。故笔者认为：医疗机构及其医务人员在诊疗活动中除了要履行好对患者的观察义务、高度注意义务和告知义务外，还要及时和患方在出现病情变化特别是致生命危险时，尤其要注意沟通和理解，这也许是解决“医疗损害”纠纷的金钥匙，供参考。
注1：引自王利明教授在“损失与损害”法理分析时的讲座。
注2：《医疗事故认定与医疗纠纷处理》，王森波编著，中国民主法制出版社，2007年7月第一版。
注3：侵权责任法草案删除医疗损害责任举证倒置规定http://www.sina.com.cn 2009年10月27日18：15新华网

共青团中央办公厅


中青办发[2005]4号


关于印发《城市青年中心章程（范本）》的通知




共青团各省、自治区、直辖市委，军委总政治部组织部，全国铁道团委，全国民航团委，中直机关团工委，中央国家机关团工委，中央金融团工委，中央企业团工委：

　　《城市青年中心章程（范本）》已制定，现印发给你们，请结合实际，参照执行。




　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　共青团中央办公厅
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○五年二月二十二日




城市青年中心章程（范本）




第一章　总　则


　　第一条　名称：**市**区**街道(社区)青年中心（以下简称为中心）。

　　第二条　中心是由本区域内青年和各类专业经济协会、中介服务组织、社区服务组织、兴趣小组等青年社团和热心青年事务的单位、组织联合发起成立的，以服务青年成长发展为主要目标,直接联系、服务、引导青年的城市社区青年组织。

　　第三条　中心以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，遵守国家宪法、法律、法规和政策，弘扬社会主义道德风尚，代表和维护会员利益，服务青年创业成才，依法自主开展相关服务，促进本地经济社会和青年的全面发展。

　　第四条　中心所在街道团组织为业务主管单位，对中心进行具体业务指导；中心同时接受所在市（区）、县（县级市）社团登记管理机关的业务指导和监督管理。

　　第五条　中心的地址：

　　第六条　中心使用全国统一的青年中心形象标识。

第二章　业务范围


　　第七条　本中心的业务范围是：

　　（内容必须具体、明确、合法，比如：会员活动、教育、培训、劳动中介、会员联谊、维权等。）


第三章　会　员

　　第八条　中心实行会员制，由团体会员和个人会员组成，会员加入自愿、退出自由。

　　第九条　团体会员包括本区域内依法成立的各类专业经济协会、中介服务组织、社区服务组织、兴趣小组等青年社团和热心青年事务的单位、组织。

　　第十条　申请加入中心须具备下列条件：

　　（一）遵守国家宪法、法律和法规；

　　（二）承认中心章程；

　　（三）有加入中心的意愿。

　　第十一条　会员加入程序：

　　（一）个人会员提出口头申请，团体会员提交书面申请；

　　（二）携带有效证件进行会员登记；

　　（三）个人会员入会须经秘书处审查，团体会员入会须经秘书长提名报理事会审核。

　　第十二条　会员享有下列权利：

　　（一）有选举权、被选举权和表决权；

　　（二）参加中心组织的活动；

　　（三）获得中心服务优先权和优惠权；

　　（四）向中心推荐理事；

　　（五）对中心工作提出建议、意见并进行监督。

　　第十三条　会员履行下列义务：

　　（一）遵守章程，执行中心工作决议；

　　（二）维护中心权益和形象；

　　（三）参加中心活动并承担委托的工作。

　　第十四条　个人会员一年不参加中心活动，视为自动退出。团体会员退出须提出书面申请。会员如严重违反法律、法规或中心章程，经理事会审查决定，予以除名。会员退出须交回会员卡，办理有关手续。

　　第十五条　团体会员以中心名义组织开展活动，须提前经理事会审批同意且经书面授权，并在活动中使用中心的统一标识。


第四章　组织机构


　　第十六条　中心最高权力机构是会员（代表）大会。其职权是：

　　1、制定和修改章程；

　　2、选举和罢免理事；

　　3、审议理事会的工作报告和财务报告；

　　4、决定终止事宜；

　　5、决定其他重大事项。

　　第十七条　会员（代表）大会须有1/2以上的会员（代表）出席方能召开，其决议须经到会会员（代表）半数以上表决通过方能生效。

　　第十八条　会员（代表）大会2-3年召开一次。因特殊情况提前或延期换届的，须由理事会表决通过，报街道团组织审查同意并经社会团体登记管理机关批准。但延期换届最长不超过1年。

　　第十九条　理事会是大会的执行机构，在大会闭会期间领导本中心开展日常工作，对会员（代表）大会负责。每个团体会员可推举1名理事候选人，**名个人会员可以联名推荐1名理事候选人，街道团组织可推举部分理事候选人但不能超过理事总数的1/3。理事数量不超过会员总数的1/4。

　　第二十条　理事会的职权是：

　　（一）召开会员（代表）大会，并向其报告工作和财务状况；

　　（二）执行会员（代表）大会决议；

　　（三）选举和罢免理事长、副理事长、秘书长（中心主任）；

　　（四）审批吸收团体会员，决定会员除名；

　　（五）决定副秘书长、中心各部门负责人的聘任；

　　（六）制定内部管理制度；

　　（七）决定中心的工作方针、任务及其他重大事项。

　　第二十一条　理事会须有1/2以上理事出席方能召开，其决议须经到会理事2/3以上表决通过方能生效。

　　第二十二条　理事会一般半年召开一次，特殊情况可以随时召开。

　　第二十三条　理事会设理事长一名，副理事长若干名，秘书长（中心主任）一名，由理事会选举产生。

　　第二十四条　理事长实行选举制度，一届任期2-3年（也可实行理事长一年一任制）。

　　第二十五条　理事长行使下列职权：

　　（一）召集和主持理事会；

　　（二）督查理事会决议的落实情况；

　　（三）提名中心副理事长、秘书长（中心主任）的人选，交理事会决定；

　　（四）听取秘书处的工作报告，支持、指导、检查和监督秘书处的工作。

　　第二十六条　副理事长协助理事长做好各项工作。

　　第二十七条　中心法定代表人由秘书长担任，由理事长、副理事长或者副秘书长担任法定代表人应报业务主管单位审查并经社团登记管理机关批准同意。

　　第二十八条　秘书处是理事会的执行机构，在闭会期间领导中心开展日常工作，对理事会负责。

　　第二十九条　秘书长行使下列职权：

　　（一）主持秘书处开展日常工作，组织实施年度工作计划；

　　（二）提名建议有关部门主要负责人，交理事会决定；

　　（三）提名副秘书长，交理事会决定；

　　（四）代表本中心签署有关文件；

　　（五）决定工作人员的聘用；

　　（六）办理新团体会员入会手续；

　　（七）处理其他日常事务。


第五章　经　费


　　第三十条　中心经费来源：

　　（一）团体会员会费；

　　（二）社会捐赠；

　　（三）政府拨款；

　　（四）依法在核准业务范围内开展活动和服务的收入；

　　（五）其它合法收入。

　　第三十一条　中心以社团法人注册，形成长期良性运行机制，实现自收自支，自负盈亏。

　　第三十二条　中心经费全部用于事业发展，不得在会员中分配。

　　第三十三条　中心建立严格的财务管理制度，保证会计资料合法、真实、准确、完整，并接受有关部门监督。

　　第三十四条　中心的资产来源属于国家拨款或者社会捐赠、资助的，必须明晰产权并接受监督。

　　资产管理情况要定期以适当方式向会员公布。

　　第三十五条　任何单位、个人不得侵占、私分和挪用中心的资产。


第六章　附　则


　　第三十六条　本章程自*年*月*日中心会员（代表）大会表决通过起生效。

　　第三十七条　本章程的解释权属中心理事会。